ABD Operasyonlu Türk Şirketleri İçin FCPA Uyumu

Yabancı Yolsuzluk Uygulamaları Yasası (FCPA), yabancı devlet memurlarına rüşvet verilmesini yasaklayan ve şirketlerin doğru defter ve kayıt tutmasını zorunlu kılan bir ABD federal yasasıdır. 1977'de yürürlüğe giren ve o tarihten bu yana önemli ölçüde güçlendirilen FCPA, ABD Adalet Bakanlığı (DOJ) ve Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (SEC) tarafından ortaklaşa uygulanmaktadır.

Türk şirketleri için FCPA, uzak bir Amerikan meselesi değildir. ABD yan kuruluşu olan, ABD'de iş yapan, ABD borsasında menkul kıymet ihraç eden veya yolsuzluk ödemesiyle bağlantılı olarak ABD bankalarını ya da ABD finansal sistemini kullanan herhangi bir Türk şirketi FCPA sorumluluğuyla karşılaşabilir. Cezai para cezaları, kârların iadesi ve ertelenmiş kovuşturma anlaşmaları dahil cezalar, orta ölçekli şirketler için varoluşsal nitelik taşıyabilir.

ABD Menkul Kıymetler Borsası Yasası kapsamında menkul kıymetleri kayıtlı olan veya SEC'e rapor sunması gereken şirketler, FCPA kapsamında ihraçcı sayılır. Buna şunlar dahildir:

• ABD borsalarında (NYSE, NASDAQ) işlem gören şirketler
• ABD'de işlem gören Amerikan Depo Makbuzları (ADR) olan şirketler
• ABD halka arzlarında menkul kıymet ihraç etmiş şirketler

ABD borsasında işlem gören menkul kıymetleri veya ADR programları olan Türk şirketleri, FCPA'nın hem rüşvetle mücadele hem de muhasebe hükümlerine tabi ihraçcılardır.

ABD vatandaşları, uyruklular, sakinler ve ABD hukuku kapsamında kurulan şirketler yerli endişe sayılır. Buna şunlar dahildir:

• Türk şirketlerinin ABD yan kuruluşları
• Türk şirketlerinin ABD'li çalışanları
• Türk şirketleri adına hareket eden ABD'li acenteler

Bir Türk şirketinin ABD yan kuruluşu, yerli endişe sayılır ve FCPA'nın rüşvetle mücadele hükümlerine doğrudan tabidir.

İhraçcı veya yerli endişe olmayan Türk şirketleri bile, ABD topraklarında yolsuzluk ödemesini ilerletmek amacıyla herhangi bir eylemde bulunmaları halinde FCPA sorumluluğuyla karşılaşabilir. Buna şunlar dahildir:

• ABD sunucusu üzerinden e-posta göndermek
• ABD muhabir bankası aracılığıyla para transferi yapmak
• Yolsuzluk planıyla bağlantılı olarak ABD'de toplantıya katılmak
• ABD bulut hizmetleri veya iletişim altyapısını kullanmak

FCPA, şunları yasaklar: iş elde etmek veya sürdürmek, işi herhangi bir kişiye yönlendirmek ya da haksız avantaj sağlamak amacıyla yabancı devlet memuruna herhangi bir değer taşıyan şeyi teklif etmek, ödemek, ödemeyi vaat etmek veya ödemeye yetki vermek.

"Herhangi bir değer taşıyan şey" geniş yorumlanır ve şunları kapsar:

• Nakit ödemeler
• Hediyeler (lüks mallar, eğlence, seyahat dahil)
• Yemek ve ağırlama
• Memurun talebi üzerine yapılan bağışlar
• Memurun aile üyeleri için iş teklifleri

"Yabancı devlet memuru" şunları kapsar:

• Her düzeyde (ulusal, bölgesel, yerel) yabancı hükümet çalışanları
• Devlet İktisadi Teşebbüsü (KİT) çalışanları — önemli devlet mülkiyetinin bulunduğu ülkelerde faaliyet gösteren Türk şirketleri için bu kritik öneme sahiptir
• Uluslararası kuruluş yetkilileri (BM, Dünya Bankası, IMF)
• Siyasi parti yetkilileri ve aday adayları

Türk şirketleri için KİT sorunu: Birçok Türk şirketi, Türkiye dahil Orta Asya, Orta Doğu ve Afrika'da önemli sektörlerin devlet mülkiyetinde olduğu pazarlarda faaliyet göstermektedir. Devlet bankalarının, enerji şirketlerinin, telekomünikasyon sağlayıcılarının veya inşaat kurumlarının çalışanlarına iş elde etmek veya sürdürmek amacıyla yapılan ödemeler FCPA ihlali oluşturabilir.

Muhasebe hükümleri yalnızca ihraçcılar için geçerlidir. İhraçcıların şunları yapması gerekir:

Defter ve kayıtlar: İşlemleri ve varlıkların kullanımını doğru ve adil biçimde yansıtan defter, kayıt ve hesapları tutmak. Bu şu anlama gelir:

• Kayıt dışı hesap bulundurmamak
• Yanlış kaydedilmiş işlem bulundurmamak
• Yanlış nitelendirilmiş ödeme bulundurmamak (örneğin rüşveti "danışmanlık ücreti" olarak kaydetmek)

İç kontroller: İşlemlerin yönetim yetkisine uygun biçimde gerçekleştirildiğine, varlıklara yalnızca yönetim yetkisiyle erişildiğine dair makul güvence sağlayacak iç muhasebe kontrol sistemi oluşturmak ve sürdürmek.

FCPA, rutin hükümet eylemlerini (vize işleme, gümrük taraması, kamu hizmetleri bağlantısı) hızlandırmak amacıyla alt düzey devlet memurlarına yapılan küçük ödemeler için dar bir istisna içerir. Bu istisna:

• Yalnızca rutin, takdir yetkisi gerektirmeyen eylemler için geçerlidir
• İş elde etmek veya sürdürmek amacıyla yapılan ödemelere uygulanmaz
• Dardır ve sıklıkla yanlış anlaşılmaktadır

Önemli: İngiltere Rüşvet Yasası'nın (İngiltere operasyonları olan şirketler için geçerlidir) kolaylaştırıcı ödemeler istisnası yoktur. Hem ABD hem de İngiltere'ye maruziyeti olan Türk şirketleri daha katı İngiltere standardına uymak zorundadır.

DOJ ve SEC, etkili bir uyum programının özelliklerini tanımlayan rehber yayımlamıştır. ABD'ye maruziyeti olan Türk şirketleri için şu unsurlar zorunludur:

Üst yönetim — CEO, CFO ve yönetim kurulu dahil — FCPA uyumuna bağlılığı görünür ve tutarlı biçimde iletmelidir.

Şirketin şunları kapsayan yazılı yolsuzlukla mücadele politikaları olmalıdır:

• Yabancı devlet memurlarına rüşvet yasağı
• "Yabancı devlet memuru"nun geniş tanımı (KİT çalışanları dahil)
• Net onay eşikleriyle hediye, eğlence, seyahat ve ağırlama
• Hayır amaçlı bağışlar ve siyasi katkılar
• Üçüncü taraf ilişkileri (acenteler, distribütörler, ortak girişim ortakları)

FCPA riski coğrafyaya, sektöre ve iş modeline göre önemli ölçüde değişir. Türk şirketleri şunları belirleyen resmi bir risk değerlendirmesi yapmalıdır:

• Faaliyet gösterilen ülkeler ve yolsuzluk risk düzeyleri
• Yabancı devlet memurlarıyla (KİT çalışanları dahil) etkileşimler
• Şirket adına devlet yetkilileriyle etkileşime giren üçüncü taraflar
• Yüksek riskli işlemler (devlet sözleşmeleri, lisanslar, izinler, gümrük)

FCPA uygulama eylemlerinin büyük çoğunluğu, üçüncü taraflar — acenteler, distribütörler, danışmanlar ve ortak girişim ortakları — aracılığıyla yapılan ödemeleri kapsamaktadır. Türk şirketleri şunları yapmalıdır:

• Görevlendirmeden önce üçüncü taraflar hakkında durum tespiti yapmak
• Üçüncü taraf sözleşmelerine FCPA beyanları ve garantileri eklemek
• Üçüncü taraf ilişkilerini süregelen biçimde izlemek

Devlet yetkilileri veya üçüncü taraflarla etkileşime giren tüm çalışanlar ve tüm üst yönetim düzenli FCPA eğitimi almalıdır. Eğitim şu özelliklere sahip olmalıdır:

• Çalışanın rolüne ve risk düzeyine göre uyarlanmış
• Çalışanın dilinde yapılmış (Türk şirketleri için Türkçe ve İngilizce)
• Katılım kayıtlarıyla belgelenmiş

Şirketin, çalışanların misilleme korkusu olmadan şüpheli FCPA ihlallerini bildirmesine olanak tanıyan gizli bir raporlama mekanizması (ihbar hattı, e-posta veya web portalı) olmalıdır.

FCPA sorumluluğu satın almalar yoluyla devredilebilir. ABD işletmeleri veya yüksek riskli pazarlarda faaliyet gösteren işletmeleri satın alan Türk şirketleri, M&A sürecinin bir parçası olarak FCPA durum tespiti yapmalı ve tespit edilen sorunlar için kapanış öncesinde veya hemen sonrasında düzeltme planları uygulamalıdır.

Devlet sözleşmeleri: ABD hükümeti sözleşmeleri veya ABD bağlantılı kuruluşlar aracılığıyla yabancı pazarlarda sözleşme arayan Türk şirketleri yüksek FCPA riskiyle karşı karşıyadır. Tedarik yetkilileriyle tüm etkileşimler belgelenmelidir.

Gümrük ve ithalat/ihracat: Gümrük işlemlerini hızlandırmak için gümrük memurlarına yapılan ödemeler yaygın bir FCPA risk alanıdır.

Lisans ve izinler: Yüksek riskli pazarlarda iş lisansları, inşaat izinleri veya düzenleyici onaylar almak genellikle devlet yetkilileriyle etkileşimi içerir.

Devlet İktisadi Teşebbüsü müşterileri: Devlet bankalarına, enerji şirketlerine veya altyapı operatörlerine satan Türk şirketleri, KİT çalışanlarına FCPA amaçları doğrultusunda "yabancı devlet memuru" olarak muamele etmelidir.

Türk şirketleri şu durumlarda ABD FCPA danışmanına başvurmalıdır:

• Önemli yolsuzluk riskine sahip yeni bir pazara girerken
• Devlet yetkilileriyle etkileşime girecek yeni bir acente, distribütör veya danışman görevlendirirken
• DOJ veya SEC'ten hükümet celbi, sivil soruşturma talebi veya gayri resmi sorgulama alırken
• İç denetim veya çalışan bildirimi yoluyla olası bir FCPA ihlali keşfedildiğinde
• Devlete yönelik operasyonları olan bir hedef üzerinde M&A durum tespiti yapılırken

FCPA, ABD operasyonları, ABD borsasında işlem gören menkul kıymetleri veya ABD finansal sistemine dokunan iş faaliyetleri olan Türk şirketleri için önemli bir uyum yükümlülüğüdür. Yargı yetkisi geniş, uygulama aktif ve cezalar ağırdır.

Net politikalara, riske dayalı durum tespitine, eğitime ve güçlü iç kontrollere dayanan etkili bir FCPA uyum programı, uygulama riskine karşı en iyi koruma ve sürdürülebilir uluslararası ticaretin temelidir.

ULF New York, Türk şirketlerine FCPA uyum programı tasarımı, üçüncü taraf durum tespiti, M&A yolsuzlukla mücadele durum tespiti ve hükümet soruşturmaları konularında danışmanlık vermektedir. Şirketinizin FCPA maruziyetini ve uyum durumunu değerlendirmek için bizimle iletişime geçin.

Bu makale yalnızca bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki tavsiye niteliği taşımaz. FCPA uygulama öncelikleri ve rehberlik değişime açıktır; durumunuza özgü tavsiye için nitelikli ABD danışmanına başvurunuz.